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为民法典编纂提供更好的技艺
2017年08月23日 10:33 来源:中国社会科学网-中国社会科学报 作者:康鹏 字号

内容摘要:《关于〈中华人民共和国民法总则(草案)〉的说明》提到,在民法总则草案起草过程中,遵循了编纂民法典的指导思想和基本原则,并注意把握“既坚持问题导向,着力解决社会生活中纷繁复杂的问题,又尊重立法规律,讲法理、讲体系”。当前,民法典分则的编纂正在进行,学界对民法典分则的编章体系、制度内容、条文设计的研究日益深入。同时,立法和研究也遇到一些重点问题和难点问题,比如人格权立法的问题、合同法分则条文设计的问题、民事责任的问题等。民法学的实证研究,就研究的广度和深度而言,与规范研究和技艺的研究相比还有一定差距。将规范研究与实证研究相结合,才能为民法典编纂提供更好的技艺。

关键词:研究;民法;立法;实证;编纂;法典;裁判文书;技艺;民事;实践中的

作者简介:

  立法机关代表对法律草案的说明,不仅是立法程序中的一个重要内容,也是法学研究的一个重要资料。《关于〈中华人民共和国民法总则(草案)〉的说明》提到,在民法总则草案起草过程中,遵循了编纂民法典的指导思想和基本原则,并注意把握“既坚持问题导向,着力解决社会生活中纷繁复杂的问题,又尊重立法规律,讲法理、讲体系”。这条立法理念、立法经验,从民法学方法论的角度,体现了实证与规范的结合。当前,民法典分则的编纂正在进行,学界对民法典分则的编章体系、制度内容、条文设计的研究日益深入,同时,立法和研究也遇到一些重点问题和难点问题,比如人格权立法的问题、合同法分则条文设计的问题、民事责任的问题等。解决这些问题的方法论,也应坚持实证与规范的结合。

  老凯恩斯(约翰·内维尔·凯恩斯)在1891年出版的《政治经济学的范围和方法》中,阐述了实证科学、规范科学与技艺的区别:实证科学是一套关于是什么的系统化知识;规范的或者规制的科学是一套讨论应该是什么标准的系统化知识;技艺是为了达到某个目的而制定的规则体系。这其中的道理不仅对经济学有很深的影响,对法学研究也有很大的启发。

  就我国民法学研究而言,规范的或者技艺的传统由来已久。一方面,民法学以法教义学、法解释学等为主流研究方法,关注民法应该是什么的问题,注重民法知识、民法理论的系统化。这个传统使得民法学成为法学学科中体系化程度最高的学科之一。另一方面,民法学与民事立法良性互动,社会主义市场经济的建立与完善加速了这一互动过程,民法学通过专业技艺,为民事立法的规则体系提供理论方案。

  民法学的实证研究,就研究的广度和深度而言,与规范研究和技艺的研究相比还有一定差距。民法学的实证研究,主要关注实践中的民法是什么的问题,至少涉及三个层面。一是孕育民法的社会生活是什么的问题。马克思主义认为,法律是由社会决定的,而不是相反。我国仍处于并长期处于社会主义初级阶段,民法典编纂以及民法研究必须立足于这一基本国情。这个国情决定了民法典编纂的具体方案。二是民法所规范的民事权利的实际样态及其运作的问题。民事法律实践中的权利往往有着丰富的内容,它们的实现与保护也会遇到种种实际的问题。观察研究实践中的权利,有助于理论的丰富与完善。三是民事纠纷的产生与解决的问题。通过观察民事纠纷的产生与解决过程,可以提炼法律实践中的真问题、真智慧,“以实践需求确定立法重点,用实践智慧破解立法难点”。

  对于民法学研究而言,案例研究是最好的实证。近年来,案例研究已经成为民法研究的“标配”。中国裁判文书网上的民事裁判文书数量,目前已达到1963万多个。裁判文书的公开为实证研究创造了极好的条件。对此,可进行三个层次的研究:一是个案的研究,运用民法理论对其进行“人类学”的研究,一方面分析法院的裁判,另一方面提炼理论问题,为立法技艺积累素材。二是类型化的研究,即“社会学”的研究,比如对人格权案件做类型化划分,可以有很多通过抽象的理念、原则、理论无法推演出的有趣发现。即通过现有的学说、制度,比较容易解决的是直接侵害人格权的案件,而在特定关系(医患关系、工作关系、恋爱关系)中侵害人格权案件需要较多的理论研究和更精细化的制度供给,因为这些案件往往涉及更复杂的社会关系和法律关系。三是大数据的研究,即“统计学”的研究,运用数据技术和统计学方法对裁判文书进行分析,抓取其中的问题,归纳其中的规律。例如,通过对不同领域的民事案件进行人工智能要素式提取与类型案件要件式解构,可以推进物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承等领域民事案件的精准分析,将民法学研究建立在真实、准确的民事生活的基础之上。

  将规范研究与实证研究相结合,才能为民法典编纂提供更好的技艺。

 

  (作者单位:中国人民大学法学院)

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